Сохранить бизнес и капитал за рубежом: все грани легальности

Как остаться в тени и сохранить анонимность владения бизнеса за рубежом? Мы рассмотрели все возможности международного законодательства для легальной защиты Вашего капитала  

Заявление Главы ФНС Михаила Мишустина об ужесточении ответственности для граждан Российской Федерации за сокрытие доходов в иностранных юрисдикциях заставило серьезно задуматься многих. Речь идет о вступлении в силу с сентября 2018 года Многостороннего соглашения компетентных органов об автоматическом обмене финансовой информацией, которое было подписано еще в 2016 году. Документ, по сути, дает старт применению налоговыми органами страны единого стандарта обмена информацией о владении на международном уровне, путем автоматической передачи данных. Как следствие, информация о владении имуществом за рубежом, которую сегодня необходимо было предоставлять в налоговые органы  самостоятельно (согласно Закона РФ “О контроле иностранными компаниями”), будет передаваться автоматически и без согласия владельца. В итоге, вопрос “выполнять ли рекомендации фискальных органов о раскрытии данных” утратил актуальность, а на его смену пришел другой — “какие меры принять для легального сохранения активов за рубежом”.

Что это значит?

Попросту говоря, по мере запуска автоматического обмена российские налоговые органы беспрепятственно смогут получать информацию о счетах россиян и юридических лиц, в которых российский резидент является бенефициаром или подписантом в иностранных банках. По состоянию на ноябрь 2017 года MCAA подписали уже 96 стран. Тестовый автоматический обмен информацией был разбит на два этапа. Часть стран, подписавших соглашение, обязались подключиться к нему в сентябре 2017 года, остальные — в сентябре 2018 года. Россия попала во вторую группу, соответственно, ещё есть время обдумать все возможности и предусмотреть риски.

Поскольку обмен предусматривает передачу информации не только о личных счетах, но и об активах компаний, налоговые органы смогут отслеживать данные о владении за рубежом. Из этого следует, что автоматический обмен информацией по факту полностью раскрывает состояние активов как пассивных, так и в случае владения иностранной компанией. А значит — в случае сокрытия ранее данных по Закону “О КИК” неизбежна ответственность. Что же предпринять в таком случае?

Как происходит обмен сегодня и как будет реализован в будущем

Согласно Конвенции о взаимной административной помощи по налоговым делам 1988 года (в редакции Протокола 2010 года) вступившей в силу для России с 1 января 2015 года,  представители налоговых служб уже с указанной даты могли направлять запросы о получении необходимой информации во многие страны. Однако, такая практика оказалась непродуктивной, так как:

  • запросы касались отдельных лиц;
  • обмену был представлен любой объем информации, которая предположительно могла быть важна для соблюдения налогового законодательства (п.1 ст.4 Конвенции);
  • вся информация фигурировала в письменной форме.

Автоматический обмен подразумевает под собой иную процедуру:

  • компетентные органы стран-участниц соглашения будут обмениваться массивами информации о нерезидентах, то есть автоматически отпадает потребность в  персонификации запросов;
  • теперь, согласно разделу 1 Стандарта CRS подача данных будет ограничена закрытым перечнем, то есть это будет конкретная финансовая информация;
  • информация передается один раз в год, автоматически.

Из указанного ранее следует, что на сегодняшний день для граждан Российской Федерации, которые ведут или планируют вести бизнес за рубежом, существует две проблемные ситуации — автоматический обмен информацией и контроль со стороны государства за иностранными компаниями.

Прогнозы: 2018 год или 2019 год?

Несмотря на намеченную дату запуска в сентябре 2018 года, некоторые эксперты прогнозируют смещение срока начала автоматического обмена на 2019 год. Обосновано ли такое предположение? Дело в том, что подписание соглашения не является основанием для немедленного запуска автоматического обмена. Во-первых, внедрение CRS требует дополнительного нормативного подкрепления со стороны Правительства. Во-вторых, в процессе обмена информацией будут участвовать страны, которые изъявили обоюдное желание и уведомили об этом ОЭСР. То есть Россия, как и любая другая страна, должна создать договоренность с каждой из интересующих стран и передать соответствующую информацию ОЭСР. Однако, по состоянию на 22 ноября 2017 года таких договоров не предоставлено. Формально наличие согласия страны на автоматический обмен не требует дальнейшего заключение договоров, однако сложившаяся практика других стран показывает на дополнительное урегулирование вопроса именно двусторонними договорами. И всё же, прогнозы прогнозами, а лучше держать руку на пульсе и ориентироваться на запланированную дату запуска — сентябрь 2018 года.

Способы защиты капитала от обмена информацией

Специалисты Sorp Group проанализировали международное законодательство и нашли несколько вариантов решения сложившейся ситуации. Важно, что такой автоматический обмен информацией осуществляется не по паспорту, а по налоговому резидентству. А следует решением в таком случае единственным легальным методом избежать такого обмена — получить налоговое резидентство ОАЭ. Такой статус не ведет абсолютно никаких дополнительных нагрузок, в условиях отсутствия в стране налогов на прибыль и прочих корпоративных налогов.

Как получить статус налогового резидента? Sorp Group Management предоставляет полный комплекс услуг для получения налогового резидентства, путем открытия компании в Эмиратах. Таким образом, получая налоговое резидентство, Вы закрываете себя от всего обмена, который осуществляется в ОАЭ и гарантируете сокрытие информации по банковским счетам в которых являетесь владельцем, бенефициаром или же подписантом не только в Эмиратах, но и за рубежом. После смены налогового резидентства, передача всех данных будет происходить уже не в Россию, а в ОАЭ. Это относится и к информации о владении иностранными компаниями. Следует. что налоговое резидентство защищает и от действия Закона “О КИК”.

Что попадает под Закон “О КИК”

Контролируемая иностранная компания — это по сути иностранная организация (налоговый резидент другой страны), подконтрольная налоговому резиденту России. Таким резидентом может быть как физическое, так и юридическое лицо. Под понятие иностранной компании подпадают как юридические лица (холдинги, ООО и т.д.), так и структуры без образования юридического лица (трасты, фонды). Согласно пункта 3 статьи 25.13 Налогового Кодекса РФ (в редакции от 14 ноября 2017 года) для определения контролирующего лица (вне зависимости от наличия юридического лица) учитываются следующие критерии:

  • юридические или физические лица, которые участвуют в иностранной организации не менее чем на  25%;
  • лица, которым принадлежит более 10%, при условии, что общая доля участия всех лиц (налоговых резидентов РФ) в данной организации составляет не менее 50%. При расчете доли физических лиц учитываются также суммарные доли супругов и детей не достигших 18 лет (налоговых резидентов РФ);
  • лицо, которое не попадает под первые два критерия, также может быть признано контролирующим, в том случае, если имеет право участвовать в управлении компанией, и соответственно влиять на ее деятельность и распределение прибыли.

Из вышеуказанного следует, для того чтобы сохранить капиталы за рубежом и не извещать налоговые органы РФ о владении, необходимо придерживаться простых правил: соблюдать конфиденциальность о наличии, ограничиваться 10% порогом владения в компании и не заниматься ее непосредственным управлением.

Важно помнить, что на вышеперечисленные признаки может влиять такой показатель, как процент участия физического лица или компании в других организациях. Сам порядок вычисления процента участия как для первых, так и для вторых определяется положениями статьи 105.2 Налогового Кодекса РФ. Для физического лица, все также учитывается участие супругов и несовершеннолетних детей, а для компании — берутся в расчет показатели прямого и косвенного участия в иных организациях. В случае если налоговый резидент Российской Федерации прямо или косвенно владеет долями публичной иностранной организации, а доли были приобретены им у финансовых посредников или же на биржах, он не будет признан контролирующим лицом.

За нарушение налогового законодательства в России предусмотрена административная и уголовная ответственность. Предусмотрены следующие варианты нарушений: налог уплачен не полностью или не уплачен; не представлено уведомление или подана недостоверная информация о КИК; отказ от предоставления необходимых документов (которые налоговая служба имеет право запросить) или искажение данных в них; сокрытие или искажение данных об участии в иностранной компании (случай, где доля владения более 10%); сокрытие иностранной организацией факта владения недвижимостью в России и данных об участниках. Уголовная ответственность наступает в случаях уклонения от налогов физического или юридического лица, или уклонение от исполнения обязанностей налогового агента  в крупных и особо крупных размерах.

Способы защиты бизнеса от КИК

Благодаря статусу налогового резидентства Эмират, как было указано выше, все данные о владении капиталами и компаниями будут оставаться в ОАЭ, без предоставления их в Российскую Федерацию. Во избежания разглашения данных иными способами, Sorp Group Management дополнительно разработали еще один механизм защиты от действия Закона РФ “О КИК”.

Первый способ — сокрыть данные о бенефициаре, путем открытия международной бизнес компании (IBC). Это простая оффшорная компания, данные о регистрации которой находится в закрытом реестре. Как построен сам процесс: открывается международная компания, которая выступает пассивным акционером и учреждает любую оншорную компанию (получившую статус налогового резидента ОАЭ и которая уже непосредственно ведет активную деятельность). Таким образом, поскольку данные по IBС находится в закрытом реестре, а компания, осуществляющая непосредственную деятельность оншорная и резидентная, Вы получаете полную анонимность владения компанией. Стоит отметить, что такой способ ранее пользовался наибольшей популярностью, и на нем можно ограничиться. Но, если Вы считаете, что этого механизма с использованием закрытого реестра недостаточно для сохранения конфиденциальности, стоит рассмотреть следующие варианты.

Второй способ — через регистрацию местной компании в ОАЭ. Согласно установленным законодательным нормам большинство бизнеса в Эмиратах построено по принципу 51/49%, где большая часть принадлежит местному номиналу, а владелец меньшей доли фактически контролирует весь бизнес, через заверенный судом договор. Проанализировав требования законов и практику ведения бизнеса, специалисты Sorp Group пришли к выводу, что даже владея менее 25% или 10% акций компании (как того требует Закон “О КИК”) Вы сможете фактически владеть и распоряжаться компанией, как и при владении 49%. А благодаря сокращению количества владения акций, Ваша компания уже не подпадает под требование внесение данных о ней в налоговые органы по Закону “О КИК”. В тоже время, получение налогового резидентства сможет уберечь от автоматического обмена информацией об управлении счетами и фактического распоряжения бизнесом.

Третий способ — создание арабского траста. Это сложная, защищенная юридическая структура, зарегистрированная в суде Дубая с сокрытым конечным бенефициаром. Инвестор сохраняет полный контроль над владением, управлением и финансовой деятельностью компании, при этом гарантируется полная конфиденциальность.

Рекомендации специалиста

Использование бизнес структур Эмират и построение их особым образом, может защитить от раскрытия данных по Закону “О КИК”, а получения налогового резидентства — гарантирует передачу данных о владении активами внутри ОАЭ. Детальный анализ правовых норм показывает возможности легального разрешения вопроса. Предложенные нашими специалистами варианты — это не путь сокрытия бизнеса или активов, а способы правоприменения законов ОАЭ с пользой для иностранного инвестора. Разработанные механизмы принесут результат только в случае пошагового выполнения всего комплекса предусмотренных планом действий. Время для того, чтобы, минимизировать финансовые риски своего бизнеса, пока еще есть. Компания Sorp Group возьмет на себя весь спектр юридических услуг и окажет информационное сопровождение.

Похожие статьи